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执行程序中的和解、参与分配、自愿以物抵债到底如何适用?
发布时间:2018-10-18   点击次数:833    编辑:     来源:法门囚徒
  

执行程序中的和解、参与分配、自愿以物抵债到底如何适用?

  裁判要旨

      合法的执行和解协议可以阻止、替代原执行依据的执行,但执行法院不得以其作为强制执行的依据,其与法定以物抵债是彼此排斥的执行方法、措施。参与分配是在被执行人有多个债权人但被执行人财产不足以清偿全部债权的情况下对物权优先权、其他优先债权和普通债权、金钱债权与非金钱债权等如何分配财产、清偿债权的制度。

  案情简介

      勉县人民法院受理勉县致远水电开发有限公司申请执行勉县鑫海工贸有限责任公司、唐宗义借款合同纠纷一案,执行中,勉县致远水电开发有限公司与勉县鑫海工贸有限责任公司自愿达成《抵偿协议》。勉县人民法院做出裁定:“一、确认勉县致远水电开发有限公司与勉县鑫海工贸有限责任公司签订的《抵偿协议》。二、勉县致远水电开发有限公司可持本裁定到勉县国土局办理相关产权过户登记手续。使用权自登记变更时起转移水电开公司。三、终结勉县人民法院(2015)勉民初字第00130号民事调解书的执行程序。”

      后徐玖天就勉县致远水电开发有限公司与勉县鑫海工贸有限责任公司借款合同纠纷执行一案提出书面异议,勉县人民法院依法立案受理,并向勉县国土资源局送达了《协助执行通知书》,暂缓办理土地使用权证的变更登记手续。

      另外,在徐玖天某某申请执行鑫海某某工贸公司案件中,法院未查控到可供执行的财产,也未告知致远某某水电公司与鑫海某某工贸公司签订《抵偿协议》的事实并征求徐玖天某某的意见。被执行人鑫海某某工贸公司未主动向徐玖天某某履行还款义务,未与徐玖天某某执行和解,未为实现徐玖天某某的债权提供财产担保或其他保障。

  争议焦点

  执行程序中的和解、参与分配、自愿以物抵债到底如何适用?

  裁判意见

  汉中市中级法院认为:

       (一)关于执行和解。执行中的和解协议本质上是民事合同的一种。民事诉讼法第二百三十条第一款规定,在执行中,双方当事人自行和解达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。执行工作规定第86条规定:在执行中,双方当事人可以自愿达成和解协议,变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解协议副本附卷。无书面协议的,执行人员应将和解协议的内容记入笔录,并由双方当事人签名或盖章。第87条规定,当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的,人民法院作执行结案处理。据此规定,合法的执行和解协议可以阻止、替代原执行依据的执行,但执行法院不得将执行和解协议作为强制执行的依据。涉及当事人自愿达成的以以物抵债为内容的执行和解协议,正确的处理程序应是:1.执行法院应对和解协议进行合法性审查。审查的方式,如果认为执行和解协议合法,则将和解协议收集在卷或记录在案;如果执行和解协议不合法,则应告知当事人不得履行并记录在案,并按原执行依据继续执行。执行法院没有必要作出作出执行裁定对执行和解是否合法加以确认,更无法律依据赋予执行和解协议以执行效力。2.合法的和解协议由当事人自动履行,履行完毕后,执行法院做结案处理。3.申请执行人与被执行人达成和解协议后请求中止执行或者撤回执行申请的,人民法院可以裁定中止执行或者终结执行。另外,其他债权人如认为执行和解协议对自己造成损害的,可以依照有关法律另行起诉;当事人一方如果认为对方在履行执行和解协议中有违约行为,可以向有管辖权的人民法院提起民事诉讼,或者申请执行原生效法律文书。执行法院在执行程序中用裁定予以确认并赋于执行和解法律效力,将给其他债权人或当事人一方行使救济权增加法律上的障碍。

      本案中,致远某某水电公司和鑫海某某工贸公司签订的《抵偿协议》,属于执行中当事人自愿达成的执行和解协议。协议明确约定”本协议签订后,由债务人协助债权人办理土地过户手续”。但勉县法院不仅用执行裁定给予确认,还向土地管理机关发出协助执行通知,这种做法,既无法律依据,更超出当事人的约定,不符合执行和解的程序规定。

     (二)关于多个债权人对同一被执行人执行和参与分配。在有多个债权人对同一被执行人申请执行,或物权优先权、其他优先债权与普通债权,金钱债权与非金钱债权同时存在,以及被执行人财产不足以清偿全部债权的情况下,执行法院就应当分别按照执行参与分配或破产、清算程序处理。民事诉讼法解释第五百零八条至五百一十条的规定,区分了被执行人为公民、其他组织与企业法人两类不同主体在适用执行参与分配或破产清算时各自的条件和程序。被执行人为公民或者其他组织的,适用执行程序的参与分配;被执行人为企业法人的,执行法院尊重当事人是否申请或同意移送破产清算的自主选择,或取决于有管辖权的法院是否受理破产清算。当事人不同意移送或者有管辖权的法院不受理破产的,执行法院再适用执行参与分配程序,按采取财产保全、执行查控措施的先后顺序清偿债权。

      民事诉讼法解释第五百一十三条规定,在执行中,作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的,执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意,应当裁定中止对该被执行人的执行,将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。企业破产法第二条规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。执行工作规定第89条规定,被执行人为企业法人,其财产不足清偿全部债务的,可告知当事人依法申请被执行人破产。在金钱债权的执行中,对被执行人财产不足清偿全部债务的判断,除执行法院已对被执行人的存款或现金执行到位的金额足以清偿全部到期债务的以外,受被执行人其他非金钱财产的执行变价条件、财产贬值、降价处置、支付执行费用等诸多因素的制约,故该判断只能是相对的,并不以被执行人财产真正不能清偿全部债务为限。

      执行程序中的债权均属到期债权,亦即被执行人的到期债务。在鑫海某某工贸公司与致远某某水电公司达成执行和解协议时,尚有包括徐玖天某某在内的其他债权人的案件尚在同一法院的执行程序中。勉县法院未为其他债权人查控到可供执行的财产,故对《抵偿协议》进行合法性审查时,应当考虑到其他申请执行人的债权还未受清偿、被执行人的财产不能清偿全部债务、《抵偿协议》有可能损害其他债权人的利益等情形,并将此情形和相关权利告知其他债权人。但勉县法院仅从个案执行的角度办理,未依法履行审查和告知职责。400-1号裁定,未列明其他债权人,本无必要引用执行工作规定第88条,既然已引用了该条规定并进行了评析,足以说明勉县法院已经注意到了被执行人还存在其他债权人的情形。执行工作规定第88条是关于参与分配制度的一般原则,在该条之后,以及民事诉讼法解释中还另有参与分配的相关具体本规定。该裁定没有适用其他具体规定,并且把是否适用参与分配程序与在分配中能否实际得到受偿等不同层次的问题予以混淆,未准确理解参与分配制度的立法精神。

      (三)关于当事人自愿的以物抵债。400-1号裁定适用了民事诉讼法解释第四百九十一条。该条规定的以物抵债,属于民事诉讼法解释第四百九十三条,三拍卖成交或者依法定程序裁定以物抵债的,标的物所有权自拍卖成交裁定或者抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债权人时转移。中的“依法定程序裁定以物抵债的”措施之一,不包括以以物抵债为内容但属于执行和解的情形。民事诉讼法解释第四百九十一条规定,经申请执行人和被执行人同意,且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的,人民法院可以不经拍卖、变卖,直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务。对剩余债务,被执行人应当继续清偿。适用本条,执行法院应当审查的内容是:1.经申请执行人和被执行人双方同意;2.不损害其他债权人合法权益和社会公共利益;必经程序是人民法院应当对抵债财产作价。对于“不损害其他债权人合法权益”理解,一般包括这些情形之一:1.执行法院已经为其他债权人查控到足以保障其债权得到实现的财产;2.被执行人已向该其他债权人提供了更加便于实现其债权的途径并经其同意;3.其他债权人认可当事人的以物抵债;4.其他债权人依法没有从抵债财产中受偿的资格或可能。不损害社会公共利益,是指不损害国家、集体利益,不违反公序良俗和法律有关效力性、禁止性的规定。人民法院作价,对于普通财产,可以委托中介机构作出评估或参照当事人自行的议价或参照市场价格。对于涉及房屋、土地使用权等不动产应当依照《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》(法发[2004]5号,以下简称“三家”协助执行规定)第二十六条“经申请执行人和被执行人协商同意,可以不经拍卖、变卖,直接裁定将被执行人以出让方式取得的国有土地使用权及其地上房屋经评估作价后交由申请执行人抵偿债务,但应当依法向国土资源和房地产管理部门办理土地、房屋权属变更、转移登记手续。”的规定,通过评估的方式作价。勉县法院作出作出裁定时,未为申请复议人徐玖天某某查控到可供执行的财产;未告知徐玖天某某《抵偿协议》的事实并征求其意见;被执行人鑫海某某工贸公司未为徐玖天某某提供更加便于实现其债权的条件,致使徐玖天某某的债权处于悬空的境地,明显欠缺“使不损害其他债权人合法权益的”条件。其次,该裁定第二项中“使用权自登记变更时起转移给勉县致远某某水电开发有限公司”的内容,不符合民事诉讼法解释第四百九十三条中”拍卖成交或者依法定程序裁定以物抵债的标的物所有权(含土地使用权)自拍卖成交裁定或者以物抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债权人时转移。及三家协助执行规定第二十七条“人民法院制作的土地使用权、房屋所有权转移裁定送达权利受让人时即发生法律效力,人民法院应当明确告知权利受让人及时到国土资源、房地产管理部门申请土地、房屋权属变更、转移登记。国土资源、房地产管理部门依据生效法律文书进行权属登记时依据生效法律文书进行权属登记时,当事人的土地、房屋权利应当追溯到相关法律文书生效之时的明确规定。”因此,400-1号裁定具体适用民事诉讼法解释第四百九十一条亦不符合规定。

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