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浅析竞业限制义务涉及的若干问题
发布时间:2018-9-4   点击次数:700    编辑:     来源:
  

 

浅析竞业限制义务涉及的若干问题

              引  

 

“员工离职引发竞业限制纠纷问题,很多公司都曾遇到。据第一财经消息,近日,上海一中院对腾讯离职员工徐振华违反劳动合同竞业限制条款案件进行了二审判决,要求徐振华依约返还腾讯1940余万。这一数额创下此类案件的最高赔偿纪录。

据了解,徐振华系腾讯游戏前高级研发人才,在腾讯游戏任职期间及离职后,成立公司研发出多款与腾讯研发的游戏相似的游戏产品,其中包含一款与《王者荣耀》存高度相似性的游戏。腾讯方面质疑徐振华的行为违反了双方签订的劳动合同中的竞业限制条款,因此要求徐振华承担违约责任。近日,上海一中院二审判决,徐振华依约返还腾讯1940余万。这一数额创下此类案件的最高赔偿纪录。”

(摘自《今日头条》腾讯起诉离职员工获赔1940万,创违反竞业限制案件最高赔偿记录 2018年8月6日发布)

竞业限制是指公司的职员(尤其是高级职员)在其任职期间,不得兼职于存在竞争关系的公司或兼营竞争性业务,及在其离职后的特定时期和地区内,不得从业于竞争性公司或进行竞争性营业活动。竞业限制的主要目的是为了保护企业的商业秘密不会随着职工的流动而流向竞争性的企业,保持企业在竞争中的优势地位。本文旨在就竞业限制义务涉及的若干问题进行探讨与分析。

竞业限制的义务主体范围《劳动合同法》第二十四条对适用竞业限制条款的劳动者范围作出了限定。即,竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。如果劳动者抗辩其不属于负有保密义务的人员,用人单位并不能以该劳动者签订了竞业限制条款即可推定其属于负有保密义务的人员,而应由用人单位就劳动者属于负有保密义务的人员承担进一步的举证责任。实际上用人单位要证明单位拥有商业秘密(符合秘密性、价值性和保密性三个条件)且劳动者负有保密义务,否则,竞业限制约定无效。

                             

竞业限制的期限《劳动合同法》第二十四条对竞业限制的期限也作出了规定。竞业限制的期限不能超过两年。约定的竞业限制期限如超出两年,则超出部分无效。

       叁

竞业限制的经济补偿《劳动合同法》第二十三条规定:“对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。” 通常情况下,用人单位和劳动者在约定竞业限制义务的同时,会对补偿金的标准进行约定,且约定补偿金应于合同解除或者终止劳动合同后的竞业限制期内支付,然而实践中也可能出现未约定补偿金支付标准或约定补偿金于在职期间支付的情形。

1.已约定补偿金支付标准的情形用人单位与劳动者约定了补偿金支付标准的,原则上应按照约定的标准支付补偿金。约定的补偿金支付标准无上限;若补偿金支付标准低于当地最低工资标准,且同时远低于劳动者的工资收入的,劳动者可向法院主张调整补偿金数额。

2.未约定补偿金支付标准的情形 用人单位与劳动者未约定补偿金支付标准的,根据《司法解释四》第六条,补偿金“可以按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付”,“月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的,按照劳动合同履行地最低工资标准支付”。当然,实务中,不同地方的规定也有所不同,如:在上海,根据《上海市高级人民法院关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》(以下简称“《上海高院意见》”)第十三条规定:“……补偿金数额不明的,双方可以继续就补偿金的标准进行协商;协商不能达成一致的,用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20--50%支付”。在北京,《北京市劳动和社会保障局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》规定,用人单位与劳动者在劳动合同或保密协议中约定了竞业限制条款,但未就补偿费的给付或具体给付标准进行约定,不应据此认定竞业限制条款无效,双方可以通过协商予以补救,经协商不能达成一致的,可按照双方劳动关系终止前最后一个年度劳动者工资的20%—60%支付补偿费。在深圳,《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》规定,竞业限制协议约定的补偿费,按年计算不得少于该员工离开企业前最后一个年度从该企业获得的报酬总额的二分之一。竞业限制协议中没有约定补偿费的,补偿费按照前款规定的最低标准计算。就法理而言,在《司法解释四》出台后,如地方性规定高于《司法解释四》的标准,在该地域范围内仍然应当适用地方性规定。

    肆

未约定竞业限制经济补偿的竞业限制协议的效力。根据《司法解释四》规定,如劳动者已经实际履行竞业限制义务,则劳动者可主张竞业限制协议有效,并要求用人单位按照离职前12个月的平均工资的30%按月支付竞业限制经济补偿。如劳动者未履行竞业限制义务且劳动者不认可竞业限制协议有效的,用人单位要求确认竞业限制协议有效,要求劳动者履行竞业限制义务的,法院应当不予支持。

    伍

劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金;劳动者违反竞业限制约定给用人单位造成的损失超过违约金数额的,应按照实际损失补足,或者未约定违约金,用人单位可以主张按照实际损失赔偿( “赔偿金”)。 

1.关于竞业限制违约金支付标准《劳动合同法》第二十三条第二款:“……劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。”《上海市劳动和社会保障局关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知》第七条规定:“双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成实际损失的,劳动者应当按双方约定承担违约金;约定的违约金数额低于实际损失,用人单位请求赔偿的,劳动者应按实际损失赔偿。约定的违约金数额畸高的,当事人可以要求适当减少。”由以上规定可知,法律未明确规定违约金数额的最低标准和最高标准,但约定的违约金数额畸高的,劳动者可以向法院主张适当减少。法院通常会综合考虑竞业限制的目的、用人单位的对价支付、劳动者的工资收入、违约者的主观恶意以及违约行为所造成的损害后果等因素确定劳动者应支付的违约金数额。

2.竞业限制赔偿金支付标准的认定《劳动合同法》第九十条规定:“劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。”《上海市劳动和社会保障局关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知》第七条规定:“……约定的违约金数额低于实际损失,用人单位请求赔偿的,劳动者应按实际损失赔偿。”用人单位与劳动者未约定违约金或约定的违约金数额不足以弥补劳动者因违反竞业限制义务给用人单位造成损失的,在用人单位主张的情况下,法院可能要求劳动支付相应的赔偿金。而关于因劳动者违反竞业限制义务而造成损失的具体数额,用人单位可以参考侵犯商业秘密案件中权利人损失的确定原则进行举证,具体如下:(1)以用人单位的商业秘密被侵害而受到的实际损失作为赔偿额;(2)以劳动者因违反竞业限制义务所获得的全部收益作为赔偿额。当然,根据法理和《司法解释四》第10条之规定,劳动者违反竞业限制约定,向用人单位支付违约金后,用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的,劳动者仍然需要承担竞业限制义务。

    陆

1.用人单位单方解除竞业限制的实质是法律为保护用人单位的商业秘密而赋予其的一项权利。通常理解,竞业限制协议是附生效期限的合同,自劳动合同解除或终止之日始,竞业限制约定生效,双方开始履行。因此,在劳动合同解除或终止之日前,用人单位有权随时解除竞业限制协议,且无需向劳动者支付竞业限制经济补偿。实践中,用人单位可以在劳动者办理离职过程中明确是否要求劳动者在离职后履行竞业限制义务,从而能够有效预防引发竞业限制纠纷。在劳动合同解除或终止后,《司法解释四》也同样赋予了用人单位在竞业限制协议履行过程中的单方解除权。只是,劳动者可以要求用人单位额外支付3个月的竞业限制经济补偿。

 2.劳动者单方解除竞业限制制度是侧重于保护用人单位的商业秘密,《司法解释四》并未赋予劳动者同等的解除权。《司法解释四》第八条规定,当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿,劳动合同解除或者终止后,因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿,劳动者请求解除竞业限制约定的,人民法院应予支持。由此可见,法律只是赋予劳动者在用人单位严重违反竞业限制协议(因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿),劳动者方可请求解除竞业限制约定。

 

 
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